インターネット行政書士のフロンティア戦略  第114号   
                 平成26年3月25日発行 
      
民事法務のフロンティアに鉱脈を目差すインターネット行政書士のマインドと戦略。

                  今回の目次
             □ 会社の破産と法人格の消滅時期
  


  中小零細企業が銀行から信用保証協会の保証付き融資を受ける際、連帯保証人には
代表取締役がなりますが、更にもう一人以上連帯保証人を求められことがあります。

  今でこそ金融庁の監督指針で経営者以外の人を連帯保証人にはさせられませんが、
一昔前までは親戚や友人や社員などが半分騙されて連帯保証人にさせられていました。

  さて、主債務者が倒産しますと、債権者はこれら会社経営と無関係な連帯保証人に対
しても容赦なく請求して来ます。

  現行法下でこのような連帯保証人を救える唯一の方法は、主債務の時効援用です。
ただし、会社の法人格が存続していることが主債務の時効援用の大前提となります。

  会社が単に事務所を閉鎖したり、「みなし解散」されただけでは法人格は消滅しません
が、会社が破産した場合はどうなのでしょうか。

  判例に拠りますと、
「破産管財人が選任されると破産管財人が清算手続きを進めるが、同時廃止の決定を受
けた場合は清算未了の状態のまま残ることとなる。   清算事務の終了後、決算報告
書の作成と株主総会におけるその承認により清算は結了し、当該株式会社の法人
格が消滅すると解するのが相当である
 (名古屋高裁平成21年6月30日判決) 
                                  →
判決全文

  実を云いますと、この裁判は債権者が時効中断の為に破産した会社を被告に提起した
ものでした。  原審では破産同時廃止決定により法人格が消滅したとして訴えを却下し
たので、原告が控訴し逆転勝訴となったのが上記判決なのです。

  つまり、法人格が消滅するのは、株主総会で選任された清算人が清算事務の終了後に
:決算書類を作成して株主総会で承認を得た時であるとされたのです。

  このような清算事務は破産管財人が選任される破産事件では当然進められます。   
しかし、同時廃止の場合には費用の関係からか実際には清算事務が行われてい
ないように思われます。

  清算人の選任や清算結了も登記事項なのに、解散登記までしか登記がされていないこと
が多いのです。

  最後に、同時廃止決定後の清算人は解散前の取締役が就任するのでしょうか。

判例に拠りますと
「この場合の清算人は、委任者たる会社の破産により委任契約が終了したこととなっている
解散前の取締役がその地位に就任するのではなく、

会社法第478条1項2号又は3号(平成17年改正前商法第417条第1項第2号又は第3号)の
いずれかの規定によって定めることとなる」(最高裁昭和43年3月15日判決)。

「会社につき破産手続開始の決定がなされても直ちには会社と取締役又は監査役との委任
関係は終了するものではないから、破産手続開始当時の取締役らは、破産手続開始により
その地位を当然に失わず、

会社組織に係る行為等については取締役らとしての権限を行使し得ると解するのが相当で
ある」(最高裁平成16年6月10日判決)。

  これから、同時廃止決定後の清算人には株主総会により選任された者が就任するとして、
解散前の取締役はもはや会社財産の処分権を有しないもののなおも債務存在確認訴訟等
の被告として訴訟追行するなど組織法的活動を行う権限を有するということだと考えます。

  なお、破産廃止決定が確定しますと、清算未了でも閉鎖登記簿に移されます。 
閉鎖登記簿の閲覧はコンピューター庁で出来ない場合、本店所在地の法務局で請求する
ことになります。

  結局、同時廃止の場合、代位弁済日から5年で又はその間に同時廃止があれば確定から
5年で消滅時効が完成しますから、連帯保証人は債権者が判決を得て時効中断していない限
り主債務の時効援用が出来るということになります。

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